文◎李永然律師、翁呈瑋律師
案例：
A公司與B公司簽訂買賣契約，約定應於三個月內陸續將自製離心式空壓機出貨予B公司，契約中並有約定「不可抗力條款」。然而由於「因流行病疫情影響以致A公司到班員工不足」、「A公司遭行政機關命令暫時停止營業」等原因，A公司最終就這筆買賣無法準時交貨，此時A公司是否可主張「不可抗力」而無須負擔契約責任？
解析：
所謂「不可抗力條款」，是指在發生某些當事人無法控制的情況時，得以免除一方當事人契約責任的約定，在買賣契約中，通常會設計成對於賣方有利的約定。實務上有認為「不可抗力」是指「人力所不能抗拒之事由，即任何人縱加以最嚴密之注意，也不能避免者而言」（註）。但由於「不可抗力」的情況會隨著個案情況而有不同，即使依據實務見解，對於公司所擬定的「不可抗力條款」也無法提供足夠的指引或指示。因此，對於買賣契約的賣方而言，最安全的方式即是將所有能考慮到的「不可抗力事由」囊括在雙方契約內予以約定。
在一般的「不可抗力條款」內，通常可以見到如「一切天災、地變、罷工、政府禁令、傳染病、戰爭或類似戰爭之情況」等舉例，且通常不可抗力條款會在最末一句載明「或有賣方所無法合理控制之任何事由」，藉此概括性地將賣方所有無法控制的情況都列入不可抗力事由之中，如有「不可抗力條款」所發生的情事，則該效果為「賣方因此無須向買方負債務不履行之責任」。然而，即使發生了不可抗力條款約定的事由，是否為「可歸責於賣方」仍有需要解釋釐清的空間，公司不宜僅因為不可抗力條款中的事由發生，而向另一方主張無須負擔違約責任。
舉例而言，在上開案例中，「因流行病影響以致A公司到班員工不足」，雖然表面上看似符合不可抗力條款中有關「傳染病」的約定；然而如A公司到班員工不足的原因，出自於A公司作業程序上並未落實政府防疫指引，以致於公司內部員工交互傳染而無法到班，則A公司原本能控制卻未盡力控制此情況之發生，即難主張此為「不可抗力」，此時仍可能需要對B公司負擔違約責任；至於如A公司已盡力落實一切防疫措施，但因不明傳染源仍導致員工無法到班，即有主張「不可抗力」的可能。
又在上開案例中「A公司遭行政機關命令暫時停止營業」之情形，如A公司是因為「違反法律規定」而遭行政機關命令暫時停止營業，則該情形發生的原因應可歸責於A公司，因此A公司即難以主張此屬不可抗力；然而，若是因政府考量疫情嚴重程度而命令A公司所在地區的公司一律停班，則A公司無從控制此種政府命令的情形，此種情況下，則可能得向B公司主張不可抗力而無須負擔違約責任。
綜上所述，對於此一問題，應有以下兩點的認識：
在簽訂買賣契約之前，公司如作為賣方，應將「不可抗力條款」載明於契約中，並且盡可能詳細列出各種情形予以涵攝。
發生不可抗力條款所記載的事由時，不宜直接判斷「賣方無須負擔違約責任」，而仍應仔細判斷其事由發生的原因是否為賣方所能控制、預防，並且保留相關「證據」。
註：最高法院95年度台上字第1087號判決。
永然聯合法律事務所
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「契約」，看起來似乎是高大上，非一般人所能及。其實契約普遍存在每個人的生活中，每天都在發生契約行為，契約行為包括買手機、買早餐這等小事，但也有金額巨大、複雜的不動產買賣、政府採購等大事。契約並非一定要白紙黑字，與生活息息相關的買賣契約，甚至都未出現契約二字，例如到超商買東西，看到價錢買賣，拿到櫃台結帳，這就成立買賣契約了。因此，契約有「口頭契約」與「書面契約 」之分。一般契約不論口頭或書面均可發生效力；但例外情形，法律規定須以書面為之，例如：《民法》規定，不動產租賃契約，其期限逾一年者，應以「字據」訂立；委任事務的處理，依法應以文字為之者，則其授與處理權，也應以文字為之；夫妻財產制契約的訂立、變更或廢止，應以書面為之；兩願離婚，應以書面為之……等。
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制訂契約時，首先應確認契約之主體（因契約原則僅在契約當事人間發生債之效力行為），同時也要確認出面訂立契約之人有無完全之代表權或代理權。而於契約條款中，應對契約條款中應行注意事項逐一檢視，以達該份契約最大完整之處，避免因契約文字、條款記載之疏漏，於日後契約解釋或適用時產生爭議。
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